創(chuàng)業(yè)者在和投資人談定意向后，一般會(huì)簽訂一個(gè)Termsheet，Termsheet相當(dāng)于一個(gè)投資意向書(shū)，然后等待盡職調(diào)查完成后再簽署正式的投資協(xié)議。

簽訂Termsheet和投資協(xié)議時(shí)，會(huì)涉及很多復(fù)雜的法律條款，而這些條款一般都是投資人方的律師出具的，主要是為了保護(hù)投資人的利益。所以創(chuàng)業(yè)者在簽訂之前，最好能找一個(gè)投融資領(lǐng)域內(nèi)比較有經(jīng)驗(yàn)的律師把把關(guān)，把相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)都提示出來(lái)。下面我們就來(lái)給大家列舉一些在Termsheet和投資協(xié)議里常見(jiàn)的一些風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn):

四個(gè)常見(jiàn)風(fēng)險(xiǎn)：

首先，先說(shuō)一下Termsheet中的一些看起來(lái)不起眼，但非常重要的一些條款，這些條款一般會(huì)規(guī)定，盡職調(diào)查完成后滿足什么條件，就會(huì)給創(chuàng)業(yè)公司打錢。但這些條件有的時(shí)候過(guò)于苛刻，或者沒(méi)有把條件明確，就會(huì)導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)者陷入被動(dòng)的境地。我在此列舉4個(gè)非常常見(jiàn)的、對(duì)創(chuàng)業(yè)者不利的條款：

第一個(gè)條款：投資人滿意條款。

Termsheet里經(jīng)常會(huì)看到，須盡職調(diào)查后投資人合理滿意再打款，但是沒(méi)有明確規(guī)定盡職調(diào)查的時(shí)間。因?yàn)楹炗員ermsheet后創(chuàng)業(yè)者就不能再談其他的VC了，如果不規(guī)定截止期限，調(diào)查起來(lái)有可能沒(méi)完沒(méi)了；萬(wàn)一經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的盡職調(diào)查后投資人變卦，來(lái)一句“你滿足不了我”，放棄投資了，創(chuàng)業(yè)者就會(huì)陷入非常被動(dòng)的局面。錯(cuò)過(guò)了最佳投資時(shí)期，想重新再找其他VC來(lái)聊也會(huì)很困難。所以針對(duì)這個(gè)條款，我們建議，給在Termsheet里要對(duì)盡職調(diào)查設(shè)立一個(gè)期限，要求投資人的盡職調(diào)查最晚也要在2個(gè)月內(nèi)完成，如果在期限內(nèi)盡職調(diào)查沒(méi)有結(jié)束，則任何一方都有權(quán)解除本協(xié)議。

第二個(gè)條款是：決策委員會(huì)同意條款。

TS中經(jīng)常會(huì)見(jiàn)到，盡職調(diào)查或者投資決議須經(jīng)投資人決策委員會(huì)同意的約定，這個(gè)條款其實(shí)是一個(gè)重復(fù)性的條款，因?yàn)槠鋵?shí)早在簽訂Termsheet的時(shí)候，投資人的決策委員會(huì)就已經(jīng)通過(guò)了；如果加入這個(gè)條款，投資人則又有了拖延時(shí)間的借口！所以這個(gè)條款根本不應(yīng)該出現(xiàn)在先決條件里面，應(yīng)該直接刪掉！

第三個(gè)條款是：工商手續(xù)變更條款。

要求創(chuàng)業(yè)者必須先完成工商變更再打款。在我國(guó)，工商變更是一個(gè)非常不標(biāo)準(zhǔn)的流程，各地各區(qū)的工商變更時(shí)間和流程都不一樣，如果一切順利，最快的話也要20天才能完成。而且一旦遇到長(zhǎng)一點(diǎn)的節(jié)假日，政府部門不上班，或者是遇到一些特殊情況手續(xù)復(fù)雜，工商變更的手續(xù)不確定什么時(shí)候能做完。我們之前接觸過(guò)的客戶，最極端的，有一個(gè)是剛好趕上春節(jié)，然后合伙人又在國(guó)外沒(méi)法簽字，再加上稅務(wù)的問(wèn)題，各種手續(xù)加起來(lái)，辦完就三個(gè)月過(guò)去了。三個(gè)月對(duì)于一個(gè)創(chuàng)業(yè)公司有時(shí)候就是生和死的差別。所以我們建議，在Termsheet里要約定：投資人打款與創(chuàng)業(yè)者進(jìn)行工商變更同步進(jìn)行。

第四個(gè)條款是：?jiǎn)T工期權(quán)條款。

以上三個(gè)條款如果沒(méi)什么問(wèn)題，順利拿到錢。錢是拿到了，作為交換，創(chuàng)業(yè)者也要拿出點(diǎn)誠(chéng)意出來(lái)，這個(gè)時(shí)候你一定會(huì)關(guān)心要付出什么代價(jià)吧~來(lái)了，有一項(xiàng)叫“員工期權(quán)”。條款往往會(huì)這樣約定：經(jīng)各方同意，在本次增資完成后，乙方所持有的20%-25%公司股權(quán)系為未來(lái)實(shí)施公司員工持股計(jì)劃（也就是“ESOP”）預(yù)留股權(quán)。你以為期權(quán)就是員工對(duì)公司的參股嘛，期權(quán)越高員工的積極性越高~你自掏腰包作為自家的激勵(lì)機(jī)制也是應(yīng)該的？這里會(huì)有什么坑呢？我們來(lái)展開(kāi)解釋下，期權(quán)值高了，CEO和創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的股權(quán)比例就低了，說(shuō)白了是對(duì)CEO的能力不太認(rèn)可，才要多留一些期權(quán)來(lái)激勵(lì)員工。另外，如果先期投資期權(quán)預(yù)留比例過(guò)高，則后續(xù)融資時(shí)再次預(yù)留期權(quán)的余地越小；拉攏后續(xù)投資人和自己一起預(yù)留的幾率更小。所以這里我們建議，期權(quán)池的比例設(shè)置盡量往低了談，能談到10%到15%比較合適。這也只是一個(gè)參考值，在實(shí)際操作中，最終期權(quán)值的確定和CEO以及公司的實(shí)力直接相關(guān)，體現(xiàn)的是你對(duì)公司實(shí)力的自信程度和實(shí)際談判能力。

五個(gè)重要條款：

下面針對(duì)投資協(xié)議中的一些關(guān)鍵性條款，做一下風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)的提示，讓大家在具體簽署投資協(xié)議前心里有個(gè)譜，總共整理了五個(gè)比較重要的條款.

第一個(gè)是公司的治理?xiàng)l款

在這里我主要講兩點(diǎn)：第一個(gè)是董事的提名權(quán)和一票否決權(quán)。

首先是董事的提名權(quán)，我們知道公司的股東會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，但是公司的日常經(jīng)營(yíng)則是由董事會(huì)決定的。舉個(gè)例子，股東會(huì)相當(dāng)于人民代表大會(huì)，董事會(huì)相當(dāng)于國(guó)務(wù)院。所以控制了董事會(huì)也就控制了公司的日常管理。通常情況下，投資人會(huì)要求企業(yè)家設(shè)立董事會(huì)，并且投資人有權(quán)委派人員擔(dān)任公司董事，來(lái)保障自己的權(quán)益，也就是在國(guó)務(wù)院里安排自己的人。企業(yè)家也是要控制董事會(huì)的啊，控制不了董事會(huì)，就意味著放棄了公司的日常管理，那怎么行呢？董事會(huì)決議是以少數(shù)服從多數(shù)為原則，創(chuàng)始人想要控制董事會(huì)，必須要保證創(chuàng)始人董事會(huì)席位多于投資人的董事會(huì)席位。那么投資人不會(huì)這樣認(rèn)輸啊，董事會(huì)安排人跟沒(méi)安排人有什么區(qū)別呢，所以呢他會(huì)向企業(yè)家索要一票否決權(quán)，既然控制不了董事會(huì)那么我會(huì)對(duì)董事會(huì)所作出的一些事項(xiàng)具有一票否決權(quán)，也就是說(shuō)，董事會(huì)想要通過(guò)什么方案必須經(jīng)過(guò)我的同意，我不同意那么這項(xiàng)方案就通過(guò)不，是不是變相的控制了公司的董事會(huì)啊。在這里呢一票否決權(quán)不僅指董事會(huì)的一票否決權(quán)，還有股東會(huì)的一票否決權(quán)。但是一票否決權(quán)的使用你也得有個(gè)度吧，不能什么事情都的經(jīng)過(guò)你同意吧，所以投資人一票否決權(quán)的使用，我們給他鎖定在重大的事項(xiàng)上，這些重大事項(xiàng)會(huì)很大程度上會(huì)影響投資的利益，比如：重大資產(chǎn)重組，增資擴(kuò)股，對(duì)外投資擔(dān)保等等。

第二個(gè)是反稀釋條款

什么是反稀釋條款呢？就是投資人投資完成之后占有公司一部分的股份，為了防止自己的股份被稀釋所做出的約定，這里的股份稀釋有兩層含義，第一是股份占比的稀釋，第二是股權(quán)價(jià)格的稀釋。

先說(shuō)第一種，公司如果以增加注冊(cè)資本方式引進(jìn)新投資者，如果投資人沒(méi)有認(rèn)購(gòu)公司新增資的股權(quán)，那么投資人的股份會(huì)被稀釋了，舉一個(gè)例子，公司注冊(cè)資本金是100萬(wàn)，我有十萬(wàn)，我占10%的股權(quán)，如果公司現(xiàn)在注冊(cè)資本金增加到200萬(wàn)，我還想有10%的股權(quán)，我必須得認(rèn)購(gòu)新增資的股份，否則的話，我之前10%的股權(quán)就被稀釋成了5%了。

第二種，最低價(jià)條款，這說(shuō)的是什么呢？我來(lái)解釋一下，如果投資人以2000萬(wàn)認(rèn)購(gòu)公司20%的股權(quán)，而你下一輪的投資人又以200萬(wàn)認(rèn)購(gòu)20%的股權(quán)，這說(shuō)明后一輪的估值比前一輪估值低了10倍，你說(shuō)對(duì)前一個(gè)投資人是不是很不公平，不僅不公平，我所持的股權(quán)價(jià)格因?yàn)檫@次融資也降低了。所以我們事先約定，如果發(fā)生這種情況，我要求創(chuàng)始股東轉(zhuǎn)讓一部分的股權(quán)給我，不轉(zhuǎn)讓股份可以，用現(xiàn)金補(bǔ)償也是可以的。

第三個(gè)是估值調(diào)整條款

這個(gè)是非常重要的條款，對(duì)企業(yè)的估值呢沒(méi)有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)算方法，既然沒(méi)有標(biāo)準(zhǔn)的方法，那么怎么確定投多少錢占多少股呢，實(shí)踐中多數(shù)的投資人對(duì)企業(yè)的估值是拍腦門決定的。投多少錢占多少股，最終都是雙方博弈的結(jié)果。對(duì)于投資人來(lái)說(shuō)，錢投的多了，企業(yè)運(yùn)營(yíng)一段時(shí)間之后發(fā)現(xiàn)并不值那么多錢，我需要調(diào)整我之前對(duì)公司的估值。那么企業(yè)家覺(jué)得如果我上市了或者被并購(gòu)了，你投的錢少了或者股占得多了，怎么辦？

那么我們來(lái)賭一賭，在一定期限之內(nèi)，如果企業(yè)達(dá)到了我們約定的目標(biāo)，我投資人錢投的少了我要現(xiàn)金補(bǔ)償你，股占的股多了，我轉(zhuǎn)讓給你一部分股權(quán)。如果沒(méi)有達(dá)到了我們約定的目標(biāo)，你們要補(bǔ)償我現(xiàn)金或者股權(quán)。這講的是對(duì)估值調(diào)整，估值調(diào)整條款又稱為對(duì)賭協(xié)議。我們剛才說(shuō)的呢就是估值條款的第一點(diǎn)，現(xiàn)金補(bǔ)償或股權(quán)補(bǔ)償。這么來(lái)看對(duì)賭條款對(duì)于投資人來(lái)說(shuō)是穩(wěn)賺不賠的，賭贏了企業(yè)家要補(bǔ)償我現(xiàn)金，而股權(quán)的補(bǔ)償很有可能導(dǎo)致公司的控制權(quán)發(fā)生改變。賭輸了雖然會(huì)做出一些股權(quán)上的或著金錢上的補(bǔ)償，但是企業(yè)成長(zhǎng)的價(jià)值要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)輸?shù)舻难a(bǔ)償。這樣的話可以增加對(duì)賭的籌碼，如果企業(yè)達(dá)到目標(biāo)了，投資人還需獎(jiǎng)勵(lì)公司的獎(jiǎng)金就可以了。

對(duì)賭比較著名的案例是，2003年摩根士丹利與蒙牛的對(duì)賭，雙方簽署了類似于國(guó)內(nèi)證券市場(chǎng)可轉(zhuǎn)債的“可換股文據(jù)”；2004年6月，蒙牛業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，摩根士丹利的“可換股文據(jù)”的期權(quán)價(jià)值得以兌現(xiàn)，換股時(shí)蒙牛的股票價(jià)格達(dá)到6港元以上，給予蒙牛管理層的股份獎(jiǎng)勵(lì)也都得以兌現(xiàn)，摩根士丹利投資于蒙牛的業(yè)績(jī)對(duì)賭，讓各方都成為贏家。

接下來(lái)講回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)就是指，如果企業(yè)沒(méi)有達(dá)到我們約定的目標(biāo)或條件，在運(yùn)營(yíng)一段時(shí)間之后又很讓投資人失望，投資人不想和你們一起經(jīng)營(yíng)了，他呢就可以行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，要求創(chuàng)始股東回購(gòu)自己的股權(quán)，實(shí)現(xiàn)退出。

第四個(gè)是出售權(quán)條款

先說(shuō)一下跟隨出售權(quán)

投資人投資一家公司很大程度上是來(lái)自于對(duì)于創(chuàng)始人的信任，以及創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)的管理水平。他們呢，第一不希望創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)和管理團(tuán)隊(duì)對(duì)外轉(zhuǎn)讓股份，第二也不想看到創(chuàng)始人退出，自己還留在公司和新來(lái)的陌生的股東共事。這個(gè)條款就是說(shuō)，創(chuàng)始人如果想退出，那得投資人比你先退出，你對(duì)外轉(zhuǎn)讓股份我得限制你轉(zhuǎn)讓。如果創(chuàng)始人對(duì)第三方轉(zhuǎn)讓股份，投資人可以參與到你們的交易中，讓第三方優(yōu)先購(gòu)買投資人的股份，你不愿意買我的股份，那么你跟創(chuàng)始人的交易也得終止。投資人可以跟隨創(chuàng)始人出售股份，享有跟隨出售的權(quán)利，這個(gè)條款使得創(chuàng)始人股權(quán)更難被出售，也可以保證投資人的退出。

我們?cè)僬f(shuō)一下拖售權(quán)，或者強(qiáng)制出售權(quán)

這個(gè)就是講如果公司的業(yè)績(jī)達(dá)不到雙方約定的標(biāo)準(zhǔn)，而投資人通過(guò)自己的渠道找到了第三方想要收購(gòu)這家公司，投資人可以強(qiáng)制要求創(chuàng)始股東、其他股東、和自己一起出售股權(quán)。有時(shí)候該條款也可以看成是一種對(duì)賭協(xié)議。

第五個(gè)是優(yōu)先清算權(quán)

這個(gè)條款是說(shuō)，如果公司因經(jīng)營(yíng)不善或者被其他公司并購(gòu)時(shí)，對(duì)公司剩余財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配或者是對(duì)投資人手中的股份進(jìn)行處置時(shí)，我作為投資人可以優(yōu)先拿到公司剩余的財(cái)產(chǎn)，或者優(yōu)先出售我手中的股份。在這里面要注意我國(guó)《公司法》的第一百八十七條規(guī)定，這個(gè)條款禁止公司在清算的時(shí)候股東享有分配順序或分配比例上的優(yōu)先權(quán)，但是，股東之間可以通過(guò)約定再分配補(bǔ)償機(jī)制予以解決。這樣一來(lái)，清算的時(shí)候投資人雖然不能優(yōu)先于其他股東分配財(cái)產(chǎn)，但可以約定按照法定程序分配完財(cái)產(chǎn)之后，創(chuàng)始股東可以向投資人進(jìn)行一定的現(xiàn)金補(bǔ)償，從而從實(shí)質(zhì)上實(shí)現(xiàn)投資人的優(yōu)先受償權(quán)。

順便，再說(shuō)一下優(yōu)先股。什么是優(yōu)先股呢，優(yōu)先股持有人可以優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤(rùn)，或者優(yōu)先行使股東的一些其他權(quán)利。我們國(guó)家的公司法允許有限責(zé)任公司的股東另行約定利潤(rùn)分配方式、表決權(quán)的行使。也就是說(shuō)，如果公司盈利了，我們股東之間該怎么分配利潤(rùn)可以由我們事先約定，持有優(yōu)先股的股東呢，在分配利潤(rùn)時(shí)可以優(yōu)先于其他股東分配利潤(rùn)，或者是在一些重大事項(xiàng)的表決上享有一定的特權(quán)。  

關(guān)于投融資過(guò)程中的一些游戲規(guī)則，重要的條款，今天就暫時(shí)講這些，等以后有機(jī)會(huì)再和大家進(jìn)行分享。感謝大家！