股權(quán)合同的轉(zhuǎn)讓，與合同的第三人履行或接受履行不同，第三人并不是合同的當事人，他只是代債務(wù)人履行義務(wù)或代債權(quán)人接受義務(wù)的履行。股權(quán)合同轉(zhuǎn)讓，雖然在合同內(nèi)容上沒有發(fā)生變化，但出現(xiàn)了新的債權(quán)人或債務(wù)人，故合同轉(zhuǎn)讓的效力在于成立了新的法律關(guān)系，即成立了新的合同，原合同應歸于消滅，由新的債務(wù)人履行合同，或者由新的債權(quán)人享受權(quán)利。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中存在著各種各樣的風險。

風險一：

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂前程序性風險。有限公司(gongsi)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，合同的訂立應遵守《公司(gongsi)法》程序上的要求。有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓,經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。

未經(jīng)上述程序而簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同會因程序的瑕疵被認定為無效或撤銷。

解決方法：

建議購買方在購買目標公司的股份時應當要求目標公司召開股東會，做出同意出讓方股東出賣其股份的《股東會決議》。

風險二：

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后股東人數(shù)限制風險。股東轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資后，公司的股東數(shù)額要符合《公司法》的要求。《公司法》規(guī)定有限公司股東人數(shù)為一個以上五十個以下，股份公司股東人數(shù)應為五人以上，也就是說，有限公司股東人數(shù)不得突破五十個的上限，股份公司股東人數(shù)不得少于五個這是公司設(shè)立的條件，也應為公司存續(xù)的條件，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)不得導致股東人數(shù)出現(xiàn)違反法律規(guī)定的結(jié)果。

如果股東人數(shù)變?yōu)橐蝗?，則必須符合新公司法對一人公司的特殊規(guī)定。

一人有限責任公司的特別規(guī)定

【一人有限責任公司】一人有限責任公司的設(shè)立和組織機構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定;本節(jié)沒有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。

【出資限額】一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司。

【公司登記】一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

【公司章程】一人有限責任公司章程由股東制定。

【股東決定】一人有限責任公司不設(shè)股東會。股東做出本法第三十八條第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。

【財務(wù)報告】一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

【個人財產(chǎn)連帶責任】一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

解決方法：

如果股東人數(shù)變?yōu)橐蝗耍瑒t必須符合新公司法對一人公司的特殊規(guī)定。注意一般公司與一人公司的區(qū)別，一人公司的嚴格條件。

風險三：

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行風險的防范

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行，轉(zhuǎn)讓方的主要義務(wù)是向受讓方移交股權(quán)，具體體現(xiàn)為將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實及請求公司辦理變更登記手續(xù)的意思正式以書面方式通知公司的行為。而受讓方的主要義務(wù)則是按照約定向轉(zhuǎn)讓方支付轉(zhuǎn)讓款。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊、公司章程修改、變更工商登記等事項是公司的義務(wù)。在合同履行中可能面臨目標公司怠于或拒絕履行義務(wù)使受讓方不能正常取得股東身份或行使股東權(quán)利，同時目標公司的其他股東或董事也可能不盡配合、協(xié)助的義務(wù)。公司未及時履行義務(wù)的，受讓人可以起訴公司，公司應承擔相應的責任，但公司沒有義務(wù)去監(jiān)督或判定轉(zhuǎn)讓合同約定的其他義務(wù)的履行情況。

風險四：

股權(quán)轉(zhuǎn)讓中公司負債的風險分析與防范

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，受讓方最關(guān)心的應該是目標公司的負債問題。負債應包括出讓股東故意隱瞞的對外負債和或有負債?；蛴胸搨ㄊ茏屒?，目標公司正在進行的訴訟的潛在賠償，或因過去侵犯商標或?qū)＠麢?quán)、劣質(zhì)產(chǎn)品對客戶造成傷害等未來可能發(fā)生的損害賠償，這些均不是股權(quán)出讓方故意不揭示或自己也不清楚的負債。

解決方法：

在風險分擔的商議中，受讓方所爭取的是與出讓方劃清責任，要求在正式交割前的所有負債，不管是故意還是過失，均由出讓方承擔。

風險五：

股權(quán)的轉(zhuǎn)移并不影響到債權(quán)人追索的對象，受讓方在成為目標公司股東后，仍然需要清償該債務(wù)，在根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同向出讓方追償。

解決方法：

不要忽略對這部分責任的規(guī)定。

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轉(zhuǎn)載自：http://china.findlaw.cn/gongsifalv/gudongquanyi/guquanzhuanrang/guquanzhuanranghetong/68939.html

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